2015年二級建造師考試《法律法規(guī)》輔導資料（73）

　　2Z202050  合同的變更、轉讓與權利義務終止

　　2Z202051．掌握合同的變更

　　1、合同變更的概念

　　合同的變更有廣義與狹義的區(qū)分。

　　狹義的變更是指合同內容的某些變化，是在主體不變的前提下，在合同沒有履行或沒有完全履行前，由于一定的原因，由當事人對合同約定的權利義務進行局部調整。這種調整，通常表現(xiàn)為對合同某些條款的修改或補充。

　　廣義的合同變更是指除包括合同內容的變更外，還包括合同主體的變更。即由新的主體取代原合同的某一主體。這實質上是合同的轉讓。

　　2、合同變更的類型

　　合同變更分為約定變更和法定變更。

　?。ㄒ唬┘s定變更

　　當事人經過協(xié)商達成一致意見，可以變更合同。

　　（二）法定變更

　　法律也規(guī)定了在特定條件下，當事人可以不必經過協(xié)商而變更合同?！逗贤ā返?08條規(guī)定：“在承運人將貨物交付收貨人之前，托運人可以要求承運人中止運輸、返還貨物、變更到達地或者將貨物交給其他收貨人，但應當賠償承運人因此受到的損失。”

　　3、合同變更的條件

　?。ㄒ唬┖贤P系已經存在。

　　合同變更是針對已經存在的合同，無合同關系就無從變更。合同無效、合同被撤銷，視為無合同關系，也不存在合同變更的可能。

　?。ǘ┖贤瑑热莅l(fā)生變化

　　合同內容變更可能涉及合同標的變更、數量、質量、價款或者酬金、期限、地點、計價方式等等。建設工程施工承包領域的設計變更即為涉及合同內容的變更?！逗贤ā返?8條規(guī)定：“當事人對合同變更的內容約定不明確的，推定為未變更。”

　?。ㄈ┙浐贤斒氯藚f(xié)商一致，或者法院、仲裁庭裁決，或者援引法律直接規(guī)定

　?。ㄋ模┓戏?、行政法規(guī)要求的方式

　　4、合同變更的效力

　　合同的變更僅及于發(fā)生變更的部分，已經發(fā)生變更的部分變更后的為準；已經履行的部分不因合同變更而失去法律依據；未變更部分繼續(xù)原有的效力。

　　5、注意施工合同變更可能的六種情形如合同中工作數量的改變等。

　　2Z202052．掌握合同的轉讓

　　一、合同轉讓的概述

　?。ㄒ唬┖贤D讓的概念

　　（二）合同轉讓的類型

　　1．合同權利轉讓

　　2．合同義務轉移

　　3．合同權利義務概括轉讓（也稱概括轉移）

　?。ㄈ┖贤D讓的特征

　　（四）導致合同權利義務轉讓的是由

　　二、債權轉讓

　　（一）概述

　　指在不改變合同權利義務內容基礎上，享有合同權利的當事人將其權利轉讓給第三人享有。包括合同權利部分轉讓和合同權利全部轉讓。

　　（二）轉讓的條件

　　合同權利只有在一定條件下方可轉讓。

　　1、被轉讓的合同權利須有效存在

　　無效合同或者已經被終止的合同不產生有效合同權利，不產生有效的合同權利轉讓。

　　2．轉讓人與受讓人達成合同權利轉讓的協(xié)議

　　受讓人如果不接受該權利，合同權利是不能被轉讓的。

　　3．被轉讓的合同權利應具有可轉讓性。

　　《合同法》規(guī)定：“債權人可以將合同的權利全部或者部分轉讓給第三人，但有下列情形之一的除外：

　?。?）根據合同性質不得轉讓；

　?。?）按照當事人約定不得轉讓；

　　（3）依照法律規(guī)定不得轉讓。”

　?。ㄈ┖贤瑱嗬D讓的效力

　　1、受讓人成為合同新債權人

　　2、其他權利隨之轉移

　?。?）從權利隨之轉移

　　合同可以分為主合同和從合同。

　　主合同是指不以其他合同的存在為前提而獨立存在和獨立發(fā)生效力的合同。

　　從合同又稱附屬合同，是指不具備獨立性，以其他合同的存在為前提而成立并發(fā)生效力的合同。

　　例如在借貸合同與擔保合同中，借貸合同屬于主合同，因為它能夠單獨存在，并不因為擔保合同不存在而失去法律效力；而擔保合同則屬于從合同，它僅僅是為了擔保借貸合同的正常履行而存在的，如果借貸合同因為借貸雙方履行完合同義務而宣告合同效力解除后，擔保合同就因為失去存在條件而失去法律效力。主合同和從合同的關系為：主合同和從合同并存時，兩者發(fā)生互補作用。主合同無效或者被撤消，從合同也將失去法律效力；而從合同無效或者被撤消一般不影響主合同的法律效力。

　?。?）抗辯權隨之轉移

　　由于債權已經轉讓，原合同的債權人已經由第三人代替，所以，債務人的抗辯權就不能再向原合同的債權人行使了，而要向接受債權的第三人行使。

　　《合同法》第82條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知后，債務人對讓與人的抗辯，可以向受讓人主張。”

　　（3）抵銷權的轉移

　　如果原合同當事人存在可以依法抵銷的債務，則在債權轉讓后，債務人的抵銷權可以享受讓人主張。

　　《合同法》第83條規(guī)定：“債務人接到債權轉讓通知時，債務人對讓與人享有債權，并且債務人的債權先于轉讓的債權到期或者同時到期的，債務人可以向受讓人主張抵銷。”

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